非药品冒充药品的“冒充”是多形态的，既可以是产品的冒充，也可以是行为的冒充。如果仅仅将“冒充”限定于产品的冒充，显然有失片面，也有违法律对“冒充”的定义。

《药品管理法》第九十八条第二款第（二）项“以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品”，作为假药的认定情形，“冒充”就是以欺骗甚至欺诈的方式以假充真、以彼充此。

从危害后果看，无论是产品冒充还是行为冒充，所产生的伤害并没有实质性差别，但许多时候，行为冒充更容易让人轻易相信，进而上当受骗。

　　

基本特征

1.用于冒充的产品并不具有药品的属性，或不具有药品的功效，或没有药品的外在形式，如包装、标签、说明书没有药品的宣称、适应症或功能主治的标注。

从已有的执法实践来看，用于冒充的产品多见于保健食品、普通食品、化妆品、消字号产品、医疗器械等。

2.被冒充的药品或是具有具体的药品名称，或是含混宣称为药品，如祖传秘方、纯中药秘制、特效药等，但更多宣称对疾病具有功效，甚至回避药品的字样，只是宣称针对哪些疾病、会有哪些功效。而这些疾病往往是常见病、慢性病或疑难杂症。

3.冒充的方式多种多样。一是在销售产品时夹带广告、说明书、使用手册等资料，在这些资料中宣传产品是药品或具有治疗疾病的功效，在阅读资料后，会让人误以为这些产品可以治疗疾病。二是利用媒体进行广告宣传，在广告中直接或间接地宣传对疾病的功效，给人以可以治疗疾病的误导。三是开设健康讲座，以健康、长寿、与疾病抗争、改善提高生活质量的名义，对用于冒充的产品进行疗效宣传，并通过赠送礼品、试用等方式获取信任。四是在销售、提供使用时，将非药品作为药品进行功效宣传或直接使用于患者等。　　

证据锁定

首先是用于冒充的产品实物。用于冒充的产品本身并不是药品或不具有药品的属性，只有当其被用于冒充药品时，才可以认定为假药。未被用于冒充药品时，不管是合法产品还是非法产品，都不应作为假药认定。

其次是与产品捆绑的介绍、宣传其为药品或对疾病有疗效的广告、说明书、使用手册或其他材料。

再次是大众媒体、网络平台等将用于冒充的产品宣称为药品，或具有治疗疾病功效的视频、照片、截图以及下载的电子数据等。

第四是针对用于冒充药品的产品具有药品功效的讲座、推介会等活动的文字材料、现场照片、视频，讲授人的笔记、PPT、讲课材料，以及其他可以证明实施冒充药品行为的材料。

最后是受害人的受害经历。主要是受害人及其亲属、朋友对受害过程的陈述，包括受惑于冒充行为，误认为用于冒充的产品可以治疗疾病而购买和接受使用。对身体健康造成的影响，以及造成身体伤害的诊断或治疗的证明材料等。

　　

处理建议

非药品冒充药品至少涉及两个法律行为：一是属于《药品管理法》第九十八条第二款第（二）项假药的认定情形，冒充之物当认定为假药，依法按照销售、使用假药予以处罚；二是属于《消费者权益保护法》第五十五条规定的经营者提供商品有欺诈行为，应当根据消费者的要求，依法按照消费者购买假药金额的三倍予以赔偿。

二者不可相互替代。对非药品冒充药品行为的处罚，不影响和排斥因欺诈而对消费者的赔偿。以欺诈的赔偿代替对冒充行为的处罚，是对销售、使用假药行为的放纵，是对法律的亵渎，有可能涉嫌监管渎职。

最高检的《渎职侵权犯罪案件立案标准》中关于渎职犯罪案件有两项罪名的立案标准应引起重视：一是徇私舞弊不移交刑事案件罪（刑法第四百零二条），二是放纵制售伪劣商品犯罪行为罪（刑法第四百一十四条）。

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