发布时间:2023-02-27 10:25:28作者:辜颖来源:医药经济报
《药品管理法》第118条规定:“生产、销售假药,或者生产、销售劣药且情节严重的,对法定代表人、主要负责人、直接负责的主管人员和其他责任人员,没收违法行为发生期间自本单位所获收入,并处所获收入百分之三十以上三倍以下的罚款,终身禁止从事药品生产经营活动,并可以由公安机关处五日以上十五日以下的拘留。对生产者专门用于生产假药、劣药的原料、辅料、包装材料、生产设备予以没收。”
不履行必担责
上述条款保留了原《药品管理法》第七十六条处罚到人的内容,并在此基础上进行了扩展,增加了“对法定代表人、主要负责人、直接负责的主管人员和其他责任人员,没收违法行为发生期间自本单位所获收入,并处所获收入百分之三十以上三倍以下的罚款”的财产罚,“五日以上十五日以下的拘留”的人身罚,并将“10年内不得从事药品生产、经营活动”的从业限制延长至“终身禁止从事药品生产经营活动”。
法人违法、单位违法,都是由具体的人实施的,原《药品管理法》强调当事人的法律责任,而忽略了法人、单位违法对相关责任人的法律责任。本条第一款对法人、单位当事人相关责任人处罚种类的增加和从业限制时间的延长,对应《药品管理法》对相关责任人应当履行的法定义务,以强调法定义务的权威性、严肃性和不可违反性,不履行必担责。
法人或其他组织生产、销售假药劣药,依法应当承担相应的法律责任。而法人、其他组织生产、销售假药劣药也是由具体的人组织实施,有决策人、组织人、执行人。正是这些人实施了假药劣药的生产、销售行为,才构成单位违法,受到法律惩戒。所以,他们才是违法生产、销售假药劣药的驱动者、获利人,更应受到法律的追究、惩戒,承担必须承担的法律责任。
情节条件设定
前述条款设定了情节条件。对生产、销售假药的相关责任人,直接给予处罚,不管情节是否严重。生产、销售假药涉嫌犯罪,对相关责任人要追究刑事责任,所以在行政处理上不需要再设定情节条件。对生产、销售劣药的,需有情节严重的情形。
除了危害性因素外,许多时候劣药的生产、销售发生在不经意间,并非行为人故意所为,更多的是过失,而非主观过错。所以需要设定“情节严重”的条件。这里的“情节严重”,除了危害后果外,还应考虑相关责任人在常备药的生产、销售过程中是否存在主观过错或过失的程度。
法律责任承担人
这里所说的“法律责任承担人”,指的是相关领导和工作岗位上的自然人。
1.法定代表人。法定代表人是指依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人。尽管法定代表人以法人名义从事的民事活动,因执行职务造成他人损害的,其法律后果由法人承受,但在执行职务过程中存在过错或涉嫌犯罪的,仍需依法追究其行政或刑事责任。有组织地生产、销售假药,生产、销售劣药情节严重的,法定代表人一般应当承担本款规定的法律责任。如果法定代表人只是投资的控股方,不参与生产、经营的具体业务及其决策,一般不承担本款规定的法律责任。
2.主要负责人。主要负责人是指法定代表人或者法律、行政法规规定代表单位行使职权,对本单位生产、经营负全面责任,有生产、经营决策权的人员。因本条规定的前面部分已经列出了法定代表人,所以这里的主要负责人应该不包括法定代表人。如依法代表非法人单位行使职权的负责人,代表合伙企业执行合伙企业事务的合伙人、个人独资企业的投资人等。
3.直接负责的主管人员。直接负责的主管人员,是在单位实施的生产、销售假药劣药过程中,起决定、批准、授意、纵容、指挥等作用的人员,一般是单位的主管负责人。具体介入了单位违法行为,在单位违法过程中起到了组织、指挥、决策作用的人员,且该行为是引发单位实施违法的直接原因。这样的人员,还应具备相应的身份条件:一是在单位中实际行使生产、销售或其他管理职权的负责人员,二是对单位具体违法行为负有主管责任。
4.其他责任人员。其他责任人员的认定,其身份应是单位内部的非领导成员,可以是单位的经营管理人员,也可以是单位的职工,包括聘任、雇佣的人员。该责任人员须对单位所实施的生产、销售假药劣药行为主观上具有过错,客观上积极参与,在实施单位生产、销售假药劣药行为中起了重要作用,是单位犯罪行为的实施者和积极完成者。
对于上述人员的认定,不仅仅是取得药品生产、许可证的企业,还有其他法人或其他组织。对于上述人员的行政追责,也是所在单位违法生产、销售假药劣药应当承担的个人责任。若生产、销售假药劣药属于个人行为,尽管具有上述人员的身份,但所在单位未受到行政追责,便不适用本款的规定。
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